新冠肺炎疫情下 企業(yè)履行合同的幾點(diǎn)建議
時(shí)間: 2020-02-16 訪問(wèn)量：754
自發(fā)生新冠肺炎疫情以來(lái)，中國(guó)內(nèi)地31個(gè)省市均已啟動(dòng)突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)；截止到2020年2月2日，全國(guó)共有26個(gè)省市頒布了延遲復(fù)工延遲開(kāi)學(xué)等通知。從全國(guó)各省市已發(fā)布的通知來(lái)看，多數(shù)省市要求企業(yè)（除涉及保障基礎(chǔ)運(yùn)行必需、疫情防控必需、群眾生活必需及重要國(guó)計(jì)民生、特殊訂單等相關(guān)企業(yè)外）不得早于2020年2月9日復(fù)工。廣西壯族自治區(qū)的最新規(guī)定盡管沒(méi)有明確再次推遲復(fù)工期，但在落實(shí)具體的措施時(shí)，各地市人民政府提出的采取辦理相關(guān)復(fù)工手續(xù)等嚴(yán)格措施必然影響大量的民商事合同的履行。北京大成（南寧）律師事務(wù)所抗擊疫情服務(wù)團(tuán)隊(duì)參考了非典時(shí)期的部分判例，編寫(xiě)本文并進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，供企業(yè)參考。如有問(wèn)題，可以隨時(shí)與我們聯(lián)系。
新冠肺炎爆發(fā)以來(lái)，為控制疫情的進(jìn)一步擴(kuò)大，國(guó)家衛(wèi)生健康委員會(huì)、國(guó)務(wù)院辦公廳及自治區(qū)辦公廳等政府部門(mén)先后發(fā)布文件就疫情管理、推遲企業(yè)復(fù)工時(shí)間等作出規(guī)定，并采取一系列疫情行政防控措施。且隨著疫情的不斷變化，不排除相關(guān)部門(mén)可能會(huì)繼續(xù)出臺(tái)其他相關(guān)的政策或控制措施的可能性。受此影響，目前大量企業(yè)的民商事合同難以正常履行。
那么在這種情況下，企業(yè)是否能援引相關(guān)法律規(guī)定的不可抗力或其他法定事由而免于承擔(dān)或是減輕責(zé)任呢？
（一）什么是不可抗力？
《合同法》第171條規(guī)定 ：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。同時(shí)還規(guī)定：本法所稱(chēng)不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。即部分或者全部免除不履行合同的責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備兩項(xiàng)條件：一是有不可抗力事件發(fā)生；二是該不可抗力事件的發(fā)生導(dǎo)致合同不能履行。即不可抗力事件與合同不能履行應(yīng)存在因果關(guān)系，并非是只要出現(xiàn)不可抗力事件就可部分或者全部免除合同不能履行的責(zé)任。
1.首先需明確，盡管此次新冠肺炎爆發(fā)突然，造成了大規(guī)模的交通不便、工廠停工等情況，但目前暫無(wú)相關(guān)具有普遍適用性的規(guī)范性文件明確規(guī)定由于新冠肺炎疫情的影響致使合同不能履行屬于不可抗力情形。
2.盡管目前無(wú)相關(guān)具有普遍適用性的規(guī)范性文件作出明確規(guī)定，但全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉于2月10日表示，當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，屬于不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的不可抗力。同時(shí)，2020年1月30日廣西自治區(qū)住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)全區(qū)住房城鄉(xiāng)建設(shè)系統(tǒng)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》桂建辦〔2020〕4號(hào)第六條明確，因疫情防控導(dǎo)致的建設(shè)工期延誤，屬于建筑施工合同約定中的不可抗力情形，各建設(shè)單位應(yīng)將建筑施工合同約定的工期予以順延。
3.另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法[2003]72號(hào)）第三點(diǎn)第三項(xiàng)規(guī)定的可知，因政府及有關(guān)部門(mén)為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行的，屬于不可抗力情形。2003年的“非典”疫情與此次新冠疫情相似，因此雖不能直接援引適用于“非典”疫情期間的具有普遍適用性的規(guī)范性文件，但也可參考該些規(guī)范性文件及法院審判觀點(diǎn)來(lái)綜合判斷此次新冠疫情對(duì)合同履行的影響是否屬于不可抗力情形。
4.2003年“非典”疫情期間引發(fā)的與不可抗力相關(guān)的案例
（1）“非典”時(shí)期相關(guān)買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的案例(2004)善民一初字第402號(hào)：
原告周某購(gòu)買(mǎi)被告萊茵公司一套商品房，后因“非典”相關(guān)原因未能按時(shí)交付。本案法院認(rèn)為“根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條規(guī)定，所謂不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)，不能避免并不能克服的客觀情況。眾所周知，2003年上半年，因發(fā)生“非典”使各方面的工作在不同程度上受到了一定影響。本案被告亦不例外，在工程建設(shè)上，為分散人員施工，造成了工期延期，是在情理之中”，“非典”屬于不可抗力。
（2）“非典”時(shí)期相關(guān)租賃合同糾紛的案例（2004）滬二中民二(民)終字第354號(hào)：
上訴人主張被上訴人減免租金，理由是2003年發(fā)生“非典”疫情期間上訴人根據(jù)政府要求從5月中旬開(kāi)始停業(yè)至8月中旬，而且當(dāng)時(shí)娛樂(lè)行業(yè)停業(yè)是眾所周知的事實(shí)。二審法院認(rèn)為，基于我國(guó)在2003年春夏季節(jié)發(fā)生“非典”疫情一事眾所周知，而且當(dāng)時(shí)娛樂(lè)行業(yè)響應(yīng)政府部門(mén)防治“非典”的要求而停業(yè)也是公知的事實(shí)，因此，根據(jù)公平原則，上訴人提出其停業(yè)3個(gè)月的租金應(yīng)免除的理由成立，法院予以支持，故上訴人所欠租金中應(yīng)扣除3個(gè)月的租金。
（3）“非典”時(shí)期相關(guān)服務(wù)合同糾紛的案例（2005）三亞民二終字第２號(hào)：
二審法院認(rèn)為“關(guān)于 ‘非典’疫情，對(duì)房屋銷(xiāo)售有一定的影響，但并不是法律上規(guī)定的不可抗力，至少‘非典’不是造成對(duì)房屋銷(xiāo)售的不可抗力，房屋銷(xiāo)售可以通過(guò)網(wǎng)上及電話等其他方式銷(xiāo)售。故一審引用不可抗力的法律規(guī)定不當(dāng)，應(yīng)予糾正。”
綜上，筆者認(rèn)為，受新冠肺炎疫情的影響直接導(dǎo)致合同不能履行的，原則上屬于不可抗力情形，企業(yè)可以依法提出不可抗力的抗辯，以減少損失。但不可抗力情形的認(rèn)定仍需結(jié)合合同履行條件、履行情況等因素綜合判斷，不可一概而論。例如，新冠肺炎疫情影響當(dāng)事人履行合同，但疫情的影響并未導(dǎo)致合同不能履行的程度的，則難以被認(rèn)定為屬于不可抗力的情形。
首先，《合同法》關(guān)于不可抗力的免責(zé)分為全部免責(zé)和部分免責(zé)兩種方式，即根據(jù)不可抗力對(duì)合同履行的影響，在不可抗力影響的范圍內(nèi)免除責(zé)任，并不是一概全部免責(zé)，如果損害的發(fā)生除不可抗力外，也有債務(wù)人的原因，債務(wù)人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)部分的責(zé)任。
其次，不可抗力發(fā)生后，企業(yè)需根據(jù)法律及具體合同的約定履行通知義務(wù)。根據(jù)《合同法》第一百一十八條規(guī)定“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。”的規(guī)定，關(guān)于通知的時(shí)間及提供證明的期限，合同雙方有約定，原則上依照約定進(jìn)行；無(wú)約定的，從法律風(fēng)險(xiǎn)防控的角度，企業(yè)也應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，從審慎注意的角度出發(fā)，盡快通知合同相對(duì)方并提供不可抗力的相關(guān)證明，盡量減小對(duì)方損失。
三、在新冠肺炎疫情影響下，不管企業(yè)最終能否依據(jù)“不可抗力”部分或全部免除違約責(zé)任，建議企業(yè)均應(yīng)進(jìn)行事先預(yù)防，助力后期法律風(fēng)險(xiǎn)的化解
（一）自行核查
1.建議企業(yè)自行核查履行中合同（對(duì)涉外合同與非涉外合同進(jìn)行區(qū)分）的情況包括但不限于履行期限、是否就不可抗力條款有區(qū)別于法律的另外規(guī)定、違約責(zé)任、管轄及法律適用等，并根據(jù)核查的情況就能否依約履行合同進(jìn)行歸納和統(tǒng)計(jì)。同時(shí)企業(yè)后期需根據(jù)最新的政策規(guī)定對(duì)統(tǒng)計(jì)情況進(jìn)行實(shí)時(shí)跟進(jìn)和調(diào)整。
2.對(duì)于即將簽訂的合同，建議企業(yè)根據(jù)自身經(jīng)營(yíng)生產(chǎn)以及疫情后期發(fā)展情況對(duì)合同履行期限等作出嚴(yán)格評(píng)估，避免在疫情已爆發(fā)的情況下還簽訂合同作出無(wú)法履行的承諾，最終引發(fā)違約的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（二）制定解決方案
根據(jù)核查情況，建議企業(yè)制定應(yīng)對(duì)方案。
1.若企業(yè)因疫情暫無(wú)法依約履行的，應(yīng)及時(shí)通知合同相對(duì)方，附上有關(guān)政府部門(mén)關(guān)于延長(zhǎng)春節(jié)假期、延遲企業(yè)復(fù)工的行政指令等相關(guān)材料作為證明文件，并妥善保存可證明對(duì)方已收到通知及證明材料的證據(jù)。同時(shí)，積極尋找其他的解決方案依約履行合同，如尋找其他貨源等方式。
2.若合同相對(duì)方受疫情影響難以履行合同的，企業(yè)需就目前對(duì)方履行合同的情況進(jìn)行記錄并留存相關(guān)證據(jù)。一方面核實(shí)并留存對(duì)方就該合同無(wú)法履行作出的溝通函件，在必要的情況下還可以向?qū)Ψ桨l(fā)出催告繼續(xù)履行的相關(guān)函件；另一方面還應(yīng)積極尋找其他解決方案如尋找其他貨源等方式以減少對(duì)方違約而造成的損害。
3.不管是企業(yè)還是合同相對(duì)方受疫情影響不能履行合同，最重要的是企業(yè)需與相對(duì)方保持聯(lián)系，就合同的履行、變更、損失的控制等事宜進(jìn)行積極協(xié)商并爭(zhēng)取達(dá)成書(shū)面一致意見(jiàn)。同時(shí)提醒企業(yè)注意，針對(duì)涉外合同，基于其特殊性，建議企業(yè)除進(jìn)行上述工作外，還需結(jié)合涉外合同關(guān)于管轄及法律適用條款的約定，積極尋求專(zhuān)業(yè)涉外律師的幫助，并關(guān)注中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)認(rèn)證平臺(tái)關(guān)于不可抗力事實(shí)性證明的在線申請(qǐng)流程。
（三）留存證據(jù)
1.收集國(guó)家、地方有關(guān)政府部門(mén)因控制疫情而發(fā)布的行政措施或行政命令等規(guī)范性文件，并積極關(guān)注相關(guān)部門(mén)就疫情發(fā)布的最新政策，及時(shí)根據(jù)政策作出調(diào)整。
2.不管此次疫情能否被認(rèn)定為不可抗力，建議企業(yè)都注意保留相關(guān)的經(jīng)營(yíng)生產(chǎn)數(shù)據(jù)（包括但不限于基于各級(jí)政策規(guī)定而作出的內(nèi)部停工通知、員工請(qǐng)假及到崗情況、產(chǎn)量、運(yùn)輸條件等的相關(guān)資料）、上下游市場(chǎng)變化、行業(yè)情況、新冠肺炎疫情患者或者疑似病例被隔離觀察的住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關(guān)證明等，為后期盡可能減輕責(zé)任的承擔(dān)、降低法律風(fēng)險(xiǎn)做好前期準(zhǔn)備。
3.建議企業(yè)在與合同相對(duì)方就合同履行事項(xiàng)進(jìn)行溝通時(shí)，盡量采取書(shū)面形式，留存好相關(guān)的往來(lái)函件、郵件、微信、QQ等聊天記錄。如采取電話溝通等口頭方式，盡量做好錄音，留存溝通內(nèi)容。
（四）訴訟準(zhǔn)備
1.如因疫情導(dǎo)致合同無(wú)法履行，在協(xié)商無(wú)果的情況下企業(yè)被訴至法院的，建議企業(yè)積極應(yīng)訴，妥善應(yīng)對(duì)。一方面收集和整理因疫情影響導(dǎo)致合同無(wú)法履行的相關(guān)證據(jù)，另一方面還應(yīng)從舉證責(zé)任、違約后果等方面考慮應(yīng)訴的策略。提醒企業(yè)注意，若企業(yè)主張因不可抗力不能履行合同的，需對(duì)不可抗力的認(rèn)定承擔(dān)舉證責(zé)任，具有一定的風(fēng)險(xiǎn)。如果人民法院審理后認(rèn)為疫情對(duì)于合同的履行沒(méi)有影響或是雖有影響但不屬于不可抗力情形的，違約方仍需承擔(dān)違約責(zé)任。因疫情影響導(dǎo)致合同不能履行的情況較為復(fù)雜，需具體問(wèn)題具體分析，建議企業(yè)及時(shí)尋求專(zhuān)業(yè)律師協(xié)助，將疫情給企業(yè)帶來(lái)的的負(fù)面影響降至最低。
2.因疫情影響導(dǎo)致合同履行糾紛，企業(yè)準(zhǔn)備起訴合同相對(duì)方的，鑒于當(dāng)下疫情已進(jìn)入攻堅(jiān)期，各大法院僅支持網(wǎng)上立案與郵寄立案，必要時(shí)還請(qǐng)咨詢(xún)或委托律師進(jìn)行處理。
3.對(duì)于需應(yīng)訴的各方當(dāng)事人，因新冠肺炎正在治療、隔離期間或因交通管制或其他正當(dāng)理由等無(wú)法參加庭審的，可根據(jù)法律規(guī)定，申請(qǐng)延期審理。
目前，世界衛(wèi)生組織（WHO）已將新型冠狀病毒列為“國(guó)際關(guān)注的公共衛(wèi)生緊急事件”（PHEIC），新冠疫情發(fā)展進(jìn)程快、救治難度大，較2003年的非典疫情更嚴(yán)重，影響更深遠(yuǎn)。作為企業(yè)不只是面臨抗擊疫情的短期困難，還將面臨疫情過(guò)后如何恢復(fù)生產(chǎn)，如何與合作客戶(hù)繼續(xù)履行合同等問(wèn)題。截止到本文完成之時(shí)，最高人民法院等尚未出臺(tái)相關(guān)的司法解答或答復(fù)，本文從編寫(xiě)者自身理解的角度進(jìn)行探討，不作為法律意見(jiàn)，歡迎讀者批評(píng)指正。
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編寫(xiě)者 北京大成（南寧）律師事務(wù)所
王義 唐恒敏 古蜀君 劉任浩
